Пошуковий ресурс "ІПК" газети "Все про бухгалтерський облік"

ДЕРЖАВНА ПОДАТКОВА СЛУЖБА УКРАЇНИ

ІНДИВІДУАЛЬНА ПОДАТКОВА КОНСУЛЬТАЦІЯ від 19.10.2022 р. № 1727/ІПК/99-00-21-02-02-06

Державна податкова служба України за результатами розгляду звернення Акціонерного товариства «___ банк ___» (далі – Банк) стосовно оподаткування доходів нерезидента від відчуження акцій на користь Банку та, керуючись         ст. 52 Податкового кодексу України (далі – Кодекс), у межах компетенції повідомляє.

Відповідно до звернення Банк є користувачем Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunications (далі – SWIFT), яке є юридичною особою, що зареєстрована відповідно до законодавства Королівства Бельгії. Банк має стати власником 10 акцій SWIFT. Придбання акцій є обов’язковим і передбачено статутом SWIFT для всіх членів компанії. Акції SWIFT                 не знаходяться в обігу на фондовій біржі, що входить до переліку, затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно до п.п. «а» п.п. 141.4.11 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, і вартість акцій не утворюється на 50 і більше відсотків за рахунок акцій, часток в українській юридичній особі або за рахунок нерухомого майна, яке розташовано в Україні.

З огляду на викладене у зверненні Банку поставлено такі питання для надання індивідуальної податкової консультації:

1. Чи буде вважатись оплата Банком акцій SWIFT оподатковуваними доходами, отриманими нерезидентом з джерелом їх походження з України?

2. Якщо так, то до якого виду доходу вони належать?

3. Чи може Банк скористатись положеннями міжнародної угоди між Урядом України і Урядом Королівства Бельгії про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно?

4. Чи виникають у Банка додаткові зобов’язання при обчисленні податку на прибуток підприємств в частині коригування фінансового результату до оподаткування?

5. Чи можливо застосування Банком міжнародних договорів України про уникнення подвійного оподаткування при наданні нерезидентом оригіналу паперового документа, який підтверджує його статус податкового агента згідно з вимогами п. 103.4 ст. 103 Кодексу, за умови, що на такому документі буде відсутній апостиль, оскільки він проставлений в електронному вигляді, а дані щодо легалізації такого документу будуть надані у вигляді роздрукованого апостиля, який містить посилання для його перевірки на офіційний веб-сайт іноземного дипломатичного відомства?

 

Щодо питань 1, 2, 4

Відповідно до підпункту 14.1.54 п. 14.1 ст. 14 Кодексу дохід з джерелом походження з України – будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні, у тому числі, але не виключно, до такого доходу згідно з               п.п. «а» цього підпункту віднесено доходи у вигляді, зокрема, процентів, дивідендів, роялті та будь-яких інших пасивних (інвестиційних) доходів, сплачених резидентами України або постійними представництвами нерезидентів в Україні.

Особливості оподаткування доходів нерезидентів визначено п. 141.4
ст. 141 Кодексу.

Згідно з п.п. «е» п.п. 141.4.1 пункту 141.4 ст. 141 Кодексу до доходів нерезидента з джерелом їх походження з України, які підлягають оподаткуванню згідно з цим пунктом, належить, зокрема, прибуток від здійснення операцій з продажу або іншого відчуження наступних інвестиційних активів:

цінних паперів, деривативів або інших корпоративних прав у статутному капіталі юридичних осіб резидентів, крім тих, що знаходяться в обігу на фондовій біржі, що входить до переліку, затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно до п.п. «а» п.п. 141.4.11 п. 141.4 ст. 141 цього Кодексу;

акцій, корпоративних прав, часток в іноземних компаніях, організаціях, утворених відповідно до законодавства інших держав (іноземні юридичні особи), крім тих, що знаходяться в обігу на фондовій біржі, що входить до переліку, затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно до п.п. «а» п.п. 141.4.11 п. 141.4 ст. 141 цього Кодексу, що відповідають таким умовам:

а) у будь-який момент часу впродовж 365 днів, що передують продажу або іншому відчуженню, вартість акцій, часток, корпоративних або інших аналогічних прав іноземної юридичної особи на 50 і більше відсотків утворюється за рахунок акцій, часток в українській юридичній особі, які належать зазначеній іноземній юридичній особі прямо або опосередковано, та

б) у будь-який момент часу впродовж 365 днів, що передують продажу або іншому відчуженню, вартість акцій, часток в українській юридичній особі на  50 і більше відсотків утворюється за рахунок нерухомого майна, яке розташовано в Україні та належить такій українській юридичній особі або використовується такою українською юридичною особою на підставі договору операційної або фінансової оренди (лізінгу) чи аналогічного договору, і таке використання має відображатися в обліку такої юридичної особи як актив, у тому числі актив з права користування, згідно з вимогами національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності;

акцій, корпоративних прав у статутному капіталі юридичної особи - резидента України, за умови що у будь-який час впродовж 365 днів, що передують продажу або іншому відчуженню, вартість таких акцій, корпоративних прав на 50 і більше відсотків утворювалась за рахунок нерухомого майна, яке розташовано в Україні та належить такій юридичній особі - резиденту України або використовується такою юридичною особою - резидентом України на підставі договору операційної або фінансової оренди (лізінгу) чи аналогічного договору, і таке використання має відображатися в обліку такої юридичної особи як актив, у тому числі актив з права користування, згідно з вимогами національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності.

Вартість акцій, часток, корпоративних або інших аналогічних прав (для цілей абзаців четвертого та шостого п.п. «е» п.п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу) та нерухомого майна (для цілей абзаців п'ятого та шостого п.п. «е» п.п. 141.4.1  п. 141.4 ст. 141 Кодексу) визначається на підставі балансової (залишкової) вартості за даними бухгалтерського обліку як найвища сума у будь-який момент часу впродовж 365 днів, що передують продажу або іншому відчуженню, та підлягає порівнянню з вартістю іншого майна (активів) згідно з балансовою (залишковою) вартістю за даними бухгалтерського обліку такої юридичної особи.

Згідно з п.п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу резидент, у тому числі фізична особа підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб'єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у п.п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4 – 141.4.6 та 141.4.11 п. 141.4 ст. 141 Кодексу) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності. Вимоги цього абзацу не застосовуються до доходів нерезидентів, що отримуються ними через їх постійні представництва на території України.

Прибуток від здійснення операцій, визначених у підпункті «е» п.п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, визначається як позитивна різниця між доходом, отриманим від продажу або іншого відчуження інвестиційного активу, та документально підтвердженими витратами на придбання такого активу. Якщо на вимогу особи, яка відповідно до п.п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу є відповідальною за сплату податку з прибутку від здійснення такої операції, нерезидент, який відчужує інвестиційний актив, не надає документи, що підтверджують витрати на придбання такого активу, базою оподаткування податком на такий прибуток є вартість операції з відчуження інвестиційного активу.

Таким чином, якщо нерезидент здійснює продаж власних цінних паперів (акцій), які не знаходяться в обігу на фондовій біржі, що входить до переліку, затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно до п.п. «а» п.п. 141.4.11 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, і вартість таких цінних паперів утворювалась не за рахунок нерухомого майна, розташованого в Україні, то прибуток нерезидента від продажу таких цінних паперів підлягає оподаткуванню відповідно до            п.п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу як доходи (прибуток) нерезидента від операцій з інвестиційними активами, визначеними абзацом другим п.п. «е»    п.п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, якщо інше не встановлено правилами міжнародного договору України з країною резиденції нерезидента.

У разі здійснення операцій з продажу або іншого відчуження Банком цінних паперів (акцій) у такого Банка виникатимуть різниці для коригування фінансового результату до оподаткування, встановлені пунктом 141.2 ст. 141 Кодексу.  

 

Щодо питання 3

Відповідно до п. 3.2 ст. 3 Кодексу, якщо міжнародним договором, згода на обов’язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору.

Положення Конвенції між Урядом України і Урядом Королівства Бельгії про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно (далі – Конвенція), ратифікованої Законом України № 433/96-ВР від 29.10.1996, яка є чинною в українсько-бельгійських податкових відносинах з 25.02.1999, застосовуються «до осіб, які є резидентами однієї або обох Договірних Держав» (ст. 1) і поширюються на існуючі податки, одним з яких, зокрема в Україні, є «податок на прибуток підприємств» (ст. 2).

Для цілей цієї Конвенції термін «особа» включає фізичну особу, компанію або будь-яке інше об’єднання осіб (п. 1 ст. 3 Конвенції). Критерії для визначення податкової резиденції осіб, на яких поширюються положення Конвенції, встановлені ст. 4 (Резидент) Конвенції.

У загальному порядку доходи, що одержуються особою, яка у контексті Конвенції є «резидентом Договірної Держави», від відчуження окремих видів  майна, яке належить цій особі на правах власності, є предметом розгляду
ст. 13 (Доходи від відчужування майна) Конвенції.

Відповідно до п. 1 ст. 13 Конвенції «доходи, що одержуються резидентом Договірної Держави від відчужування нерухомого майна, як воно визначено у статті 6 цієї Конвенції і яке знаходиться у другій Договірній Державі, можуть оподатковуватись у цій другій Державі.».

Згідно з п. 2 ст. 13 Конвенції «доходи, що одержуються резидентом Договірної Держави від відчужування: 

а) акцій компанії, активи якої складаються головним чином з нерухомого майна, розташованого в другій Договірній Державі, або

b) паїв у партнерстві або трасті,  активи якого складаються головним  чином з нерухомого майна, розташованого в другій Договірній Державі, можуть оподатковуватись у цій другій Державі».

«Доходи від відчужування будь-якого майна, іншого ніж те, про  яке  йдеться у пунктах 1, 2, 3 і 4 цієї статті, підлягають оподаткуванню тільки  в  Договірній  Державі, резидентом якої є особа, що відчужує майно, і підлягає оподаткуванню  щодо цих доходів у цій Договірній Державі» (п. 5 ст. 13 Конвенції).

Враховуючи зазначене, доходи особи, яка у розумінні Конвенції є резидентом Королівства Бельгії, від відчуження акцій, інших, ніж ті, що зазначені у п.п. «а» п. 2 ст. 13 Конвенції, згідно з п. 5 ст. 13 Конвенції підлягають оподаткуванню лише в Королівстві Бельгії, і, відповідно, звільняються від оподаткування в Україні.

 

Щодо питання 5

Згідно з порядком, встановленим ст. 103 Кодексу, резидент України, який виплачує резиденту Королівства Бельгії доходи із джерелом їх походження з України, має право на самостійне застосування зменшеної ставки податку чи звільнення від оподаткування, передбачених Конвенцією на час виплати цих доходів, якщо фактичним власником - нерезидентом надано довідку (або її нотаріально засвідчену копію), видану компетентним органом Королівства Бельгії (визначеним у п.п. «і» п. 1 ст. 3 Конвенції) за формою та у спосіб, встановленими бельгійським законодавством. При цьому ця довідка має відповідати вимогам, зазначеним у п. 103.5 ст. 103 Кодексу, щодо легалізації та перекладу на українську мову офіційних документів, виданих іноземними компетентними органами, у порядку, встановленому законодавством України.

Разом з тим звертаємо увагу, що Кодексом регулюються відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, та визначаються повноваження контролюючих органів, до функцій яких належить, зокрема, надання індивідуальних податкових консультацій з питань податкового та іншого законодавства, контроль за додержанням якого покладено на такі контролюючі органи (п.п. 19¹.1.28 п. 19¹.1 ст. 19¹ Кодексу).

Отже, питання із встановлення відповідності документів, виданих уповноваженими органами іноземних держав і засвідчених штампом апостиль в електронному вигляді, поняттю належним чином легалізованого офіційного документу, а також правомірності використання в Україні таких документів          не належать до компетенції ДПС.

Водночас повідомляємо, що питання, пов’язані із  проведенням процедур легалізації та апостилізації іноземних офіційних документів, належать до компетенції Міністерства закордонних справ України та Міністерства юстиції України.

Індивідуальна податкова консультація має індивідуальний характер і може використовуватися виключно платником податків, якому надано таку консультацію (п. 52.2 ст. 52 Кодексу).