Пошуковий ресурс "ІПК" газети "Все про бухгалтерський облік"

ДЕРЖАВНА ПОДАТКОВА СЛУЖБА УКРАЇНИ

ІНДИВІДУАЛЬНА ПОДАТКОВА КОНСУЛЬТАЦІЯ від 28.07.2023 р. № 2171/ІПК/99-00-21-02-02-06

Державна податкова служба України за результатами розгляду звернення щодо окремих питань оподаткування доходів нерезидента від здійснення операцій із придбання у корпоративних прав іншої особи та керуючись ст. 52 Податкового кодексу України (далі – Кодекс), в межах компетенції повідомляє.

У своєму зверненні Товариство повідомляє, щомає намір придбати у резидента Австрії (далі – Компанія) корпоративні права юридичної особи, яка зареєстрована та проводить господарську діяльність згідно з законодавством України.  Компанія не має постійного представництва в Україні та не перебуває на податковому обліку в контролюючих органах України.

Товариствопросить надати індивідуальну податкову консультацію з наступного питання: чи підлягає оподаткуванню в Україні податком на доходи нерезидентів прибуток Компанії від продажу корпоративних прав в українській компанії, якщо питома вага вартості нерухомості в Україні у вартості корпоративних прав української компанії становить менше 50 відсотків відповідно до п.п. «е» п.п. 141.4.1 п.141.4 ст. 141 Кодексу, з урахуванням положеньКонвенції між Урядом Республіки Австрія і Урядом України про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і на майно, або нерухомість в Україні?

Відповідно доп.п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею.

Відповідно до п.п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею.

Відповідно доп.п. «е» п.п. 41.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексудля цілей цьогопунктутакими доходами, зокрема є:

прибуток від здійснення операцій з продажу або іншого відчуження наступних інвестиційних активів:

цінних паперів, деривативів або інших корпоративних прав у статутному капіталі юридичних осіб резидентів, крім тих, що знаходяться в обігу на фондовій біржі, що входить до переліку, затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно доп.п. «а» п.п. 141.4.11 п. 141.4 ст. 141 Кодексу;

акцій, корпоративних прав, часток в іноземних компаніях, організаціях, утворених відповідно до законодавства інших держав (іноземні юридичні особи), крім тих, що знаходяться в обігу на фондовій біржі, що входить до переліку, затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно доп.п. «а» п.п. 141.4.11 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, що відповідають таким умовам:

а) у будь-який момент часу впродовж 365 днів, що передують продажу або іншому відчуженню, вартість акцій, часток, корпоративних або інших аналогічних прав іноземної юридичної особи на 50 і більше відсотків утворюється за рахунок акцій, часток в українській юридичній особі, які належать зазначеній іноземній юридичній особі прямо або опосередковано, та

б) у будь-який момент часу впродовж 365 днів, що передують продажу або іншому відчуженню, вартість акцій, часток в українській юридичній особі на 50 і більше відсотків утворюється за рахунок нерухомого майна, яке розташовано в Україні та належить такій українській юридичній особі або використовується такою українською юридичною особою на підставі договору операційної або фінансової оренди (лізінгу) чи аналогічного договору, і таке використання має відображатися в обліку такої юридичної особи як актив, у тому числі актив з права користування, згідно з вимогами національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності;

акцій, корпоративних прав у статутному капіталі юридичної особи - резидента України, за умови, що у будь-який час впродовж 365 днів, що передують продажу або іншому відчуженню, вартість таких акцій, корпоративних прав на 50 і більше відсотків утворювалась за рахунок нерухомого майна, яке розташовано в Україні та належить такій юридичній особі - резиденту України або використовується такою юридичною особою - резидентом України на підставі договору операційної або фінансової оренди (лізингу) чи аналогічного договору, і таке використання має відображатися в обліку такої юридичної особи як актив, у тому числі актив з права користування, згідно з вимогами національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності.

Вартість акцій, часток, корпоративних або інших аналогічних прав (для цілей абзаців четвертого та шостогоп.п. «е» цього підпункту) та нерухомого майна (для цілей абзаців п'ятого та шостогоп.п. «е» цього підпункту) визначається на підставі балансової (залишкової) вартості за даними бухгалтерського обліку як найвища сума у будь-який момент часу впродовж 365 днів, що передують продажу або іншому відчуженню, та підлягає порівнянню з вартістю іншого майна (активів) згідно з балансовою (залишковою) вартістю за даними бухгалтерського обліку такої юридичної особи;

Підпунктом 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексупередбачено, що резидент, у тому числі фізична особа - підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб'єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа - підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених уп.п. 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4 - 141.4.5 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності. Вимоги цього абзацу не застосовуються до доходів нерезидентів, що отримуються ними через їх постійні представництва на території України.

Водночас абзацом одинадцятим п.п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу передбачено, що прибуток від здійснення операцій, визначених уп.п. «е»п.п. 141.4.1цього пункту, визначається як позитивна різниця між доходом, отриманим від продажу або іншого відчуження інвестиційного активу, та документально підтвердженими витратами на придбання такого активу. Якщо на вимогу особи, яка відповідно до цього підпункту є відповідальною за сплату податку з прибутку від здійснення такої операції, нерезидент, який відчужує інвестиційний актив, не надає документи, що підтверджують витрати на придбання такого активу, базою оподаткування податком на такий прибуток є вартість операції з відчуження інвестиційного активу.

Таким чином, якщо Нерезидент здійснює продаж корпоративних прав у статутному капіталі юридичної особи резидента, вартість яких утворилася менш ніж на 50 відсотків за рахунок нерухомого майна, розташованого в Україні, то прибуток Нерезидента від продажу таких корпоративних прав підлягає оподаткуванню відповідно до п.п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу як дохід (прибуток)нерезидента від операцій з інвестиційними активами, визначеними абзацом другим п.п. «е» п.п. 141.4.1п. 141.4 ст. 141 Кодексу, якщо інше не встановлено правилами міжнародного договору з країною резиденції такого нерезидента.

Відповідно до ст. 3 Кодексу чинні міжнародні договори, згода на обов’язковість яких надана Верховною Радою України і якими регулюються питання оподаткування, є частиною податкового законодавства України. Якщо міжнародним договором, згода на обов’язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору.

Конвенцією між Урядом України і Урядом Республіки Австрія про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і на майно ратифікованої Верховною Радою України 17.03.1999 (Закон України № 500-XIV), яка є чинною в українсько-австрійських податкових відносинах з 20.05.1999 (далі – Конвенція),  визначено, що її положення застосовуються «осіб, які є резидентами однієї або обох Договірних Держав» (ст. 1 Конвенції) і поширюються на податки, серед яких, зокрема в Україні, є «податок на прибуток підприємств»  (ст. 2 Конвенції).

Відповідно до п. 2 ст. 13 Конвенції, «доходи, одержувані резидентом Договірної Держави від відчужування: a) акцій, які одержують свою вартість або більшу частину вартості прямо або посередньо від нерухомого майна, розташованого в другій Договірній Державі, або b) паїв у товаристві, активи якого складаються переважно з нерухомого майна, розташованого в другій Договірній Державі, або з акцій, як вони визначені в підпункті a) вище, можуть оподатковуватись у цій другій Державі».

«Доходи від відчужування будь-якого майна, іншого ніж те, про яке йдеться у пунктах 1, 2, 3 і 4 цієї статті, оподатковуються тільки в Договірній Державі, резидентом якої є особа, що відчужує майно» (п. 5 ст.13 Конвенції).

Враховуючи вказане, доходи, одержувані резидентом Австрії від відчужування акцій, вартість або більша частина вартості яких прямо або посередньо утворюється за рахунок нерухомого майна, розташованого в Україні, або паїв у товаристві, активи якого складаються переважно з нерухомого майна, яке розташоване в Україні, відповідно до п. 2 ст. 13 Конвенції можуть оподатковуватись в Україні, тобто підлягають оподаткуванню в Україні, якщо це передбачено українським законодавством.

Доходи резидента Австрії від акцій та паїв інших, ніж ті, на які поширюється дія п. 2 ст. 13 Конвенції, відповідно до п. 5 ст. 13 Конвенції підлягають оподаткуванню у країні, резидентом якої є особа, що відчужує такі корпоративні права, тобто в Австрії.

Отже,  прибуток Австрійської компанії від продажу корпоративних прав (паїв) в Українській компанії, активи якої не утворюються переважно за рахунок нерухомого майна розташованого в Україні (питома вага вартості нерухомості в Україні становить менше 50%), підлягає оподаткуванню відповідно до п. 5 ст. 13 Конвенції у країні, резидентом якої є особа, що відчужує такі корпоративні права, тобто в Австрії, та не підлягає оподаткуванню в Україні.

Згідно з п.п. 69.9 п. 69 підрозділу 10 «Інші перехідні положення» розділу ХХ Кодексу для платників податків та контролюючих органів тимчасово, на період  до припинення  або скасування воєнного стану на території України, зупиняється перебіг строків, визначених податковим законодавством та іншим законодавством, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, з урахуванням особливостей, встановлених цим підпунктом.

Індивідуальна податкова консультація має індивідуальний характер і може використовуватися виключно платником податків, якому надано таку консультацію (п. 52.2 ст. 52 Кодексу).