Пошуковий ресурс "ІПК" газети "Все про бухгалтерський облік"

ДЕРЖАВНА ПОДАТКОВА СЛУЖБА УКРАЇНИ

ІНДИВІДУАЛЬНА ПОДАТКОВА КОНСУЛЬТАЦІЯ від 02.09.2026 р. № 5228/ІПК/99-00-21-02-03 ІПК

Державна податкова служба України за результатами розгляду звернення   про надання індивідуальної податкової консультації з питань практичного застосування окремих положень підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Податкового кодексу України (далі – Кодекс) в частині підтвердження суми витрат за операціями з нерезидентом за цінами, визначеними за принципом «витягнутої руки» та, керуючись статтею 52 розділу ІІ Кодексу, в межах компетенції повідомляє.

У зверненні платник податків повідомив, що у липні 2026 року уклав договір з постачальником послуг штучного інтелекту – компанією, організаційно-правова форма якої – LLC, створеною відповідно до законодавства штату Делавер, Сполучені Штати Америки (далі – США), з місцезнаходженням у місті Сан-Франциско, штат Каліфорнія, США, шляхом акцептування публічного договору (оферти) «Угода ОpenAI про надання Сервісів» від 01.01.2026 (далі – нерезидент).

Платник податків використовує послуги штучного інтелекту, що надаються нерезидентом, для забезпечення працівників інформаційно-аналітичними ресурсами, необхідними для виконання службових обов’язків. Фактичним отримувачем зазначених послуг є платник податків.

Платник податків зазначив, що обсяг його господарських операцій з нерезидентом за 2026 рік, визначений за правилами бухгалтерського обліку (за вирахуванням непрямих податків), становитиме менше 10 млн гривень, тобто не перевищує вартісний критерій, встановлений підпунктом 39.2.1.7 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 розділу I Кодексу, у зв’язку з чим операції із зазначеним нерезидентом не підпадають під визначення контрольованих операцій.

Також у зверненні зазначено, що оплата послуг нерезидента здійснюватиметься відповідно до публічного договору приєднання на умовах, що пропонуються для всіх користувачів, без індивідуально погоджених знижок, надбавок або інших спеціальних умов.

Платник податків вважає, що за таких обставин операції з нерезидентом не є контрольованими, а сума витрат за такими операціями може бути підтверджена за цінами, визначеними за принципом «витягнутої руки» відповідно до процедури, встановленої статтею 39 розділу I Кодексу, але без подання звіту про контрольовані операції.

Практична необхідність отримання індивідуальної податкової консультації пов’язана з необхідністю правильного застосування положень підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу.

Враховуючи вищезазначене, платник податків просить надати індивідуальну податкову консультацію з питання:

чи має право платник податків за результатами 2026 року не збільшувати фінансовий результат до оподаткування на 30 відсотків вартості послуг, придбаних у нерезидента, на підставі абзацу шостого підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу, якщо:

- сукупний обсяг усіх господарських операцій платника податків з нерезидентом за 2026 рік, визначений за правилами бухгалтерського обліку та без урахування непрямих податків, не перевищить 10 млн грн;

- ціна послуг визначається за стандартним публічно доступним тарифом без індивідуально погоджених знижок, надбавок або інших спеціальних умов;

- платник податків підготує документальне обґрунтування відповідності ціни принципу «витягнутої руки» за методом порівняльної неконтрольованої ціни, що міститиме інформацію, передбачену підпунктом 39.4.6 пункту 39.4 статті 39 розділу I Кодексу, та буде підтверджене договором, актуальною на дату операції інформацією про тариф, рахунками й платіжними документами?

 

Згідно з підпунктом 39.2.1.7 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 розділу I Кодексу, господарські операції, передбачені підпунктами 39.2.1.1 (крім операцій, що здійснюються між нерезидентом та його постійним представництвом в Україні) і 39.2.1.5 цього підпункту, визнаються контрольованими, якщо одночасно виконуються такі умови:

річний дохід платника податків від будь-якої діяльності, визначений за правилами бухгалтерського обліку, перевищує 150 мільйонів гривень (за вирахуванням непрямих податків) за відповідний податковий (звітний) рік;

обсяг таких господарських операцій платника податків з кожним контрагентом, визначений за правилами бухгалтерського обліку, перевищує       10 мільйонів гривень (за вирахуванням непрямих податків) за відповідний податковий (звітний) рік.

Підпунктом 39.2.1.9 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 розділу I Кодексу встановлено, що обсяг господарських операцій платника податків для цілей підпункту 39.2.1.7 цього підпункту обраховується за цінами, що відповідають принципу «витягнутої руки».

Отже, у  разі, якщо обсяг господарських операцій платника податків з нерезидентом за відповідний податковий (звітний) рік, обрахований з урахуванням вимог підпункту 39.2.1.9 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 розділу I Кодексу, не перевищує 10 млн. грн, такі операції не є контрольованими для цілей трансфертного ціноутворення.

Відповідно до підпункту 39.2.1.2¹ підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 розділу I Кодексу перелік організаційно-правових форм нерезидентів затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 04 липня 2017 року        № 480 «Про затвердження переліку організаційно-правових форм» (далі – Перелік № 480).

Організаційно-правова форма Limited Liability Company (LLC) нерезидентів, зареєстрованих у США (штати Делавер, Каліфорнія, Невада, Нью-Джерсі, Нью-Йорк, Техас, Флорида), включена до Переліку № 480.

Підпунктом 134.1.1 пункту 134.1 статті 134 розділу III Кодексу встановлено, що об’єктом оподаткування податком на прибуток підприємств є прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які визначені відповідними положеннями Кодексу.

Відповідно до абзацу четвертого підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу фінансовий результат податкового (звітного) періоду збільшується на суму 30 відсотків вартості товарів, у тому числі необоротних активів (крім активів з права користування за договорами оренди), робіт та послуг (крім операцій, зазначених у пункті 140.2 та підпункті 140.5.6 цього пункту, та операцій, визнаних контрольованими відповідно до статті 39 розділу I Кодексу), придбаних, зокрема, у нерезидентів, організаційно-правова форма яких включена до Переліку № 480, які не сплачують податок на прибуток (корпоративний податок), у тому числі податок з доходів, отриманих за межами держави (території) реєстрації таких нерезидентів, та/або не є податковими резидентами держави (території), в якій вони зареєстровані як юридичні особи.

Згідно з абзацом п’ятим підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу фінансовий результат до оподаткування збільшується на всю суму вартості товарів, у тому числі необоротних активів (крім активів з права користування за договорами оренди), робіт та послуг (крім операцій, зазначених у пункті 140.2 і підпункті 140.5.6 цього пункту, та операцій, визнаних контрольованими відповідно до статті 39 розділу I Кодексу), придбаних у нерезидентів, визначених абзацами третім і четвертим цього підпункту, якщо такі операції не мають ділової мети. Обов’язок доведення обставин, передбачених цим абзацом, покладається на контролюючий орган із застосуванням відповідних положень статті 39 розділу I Кодексу. При цьому інші коригування, передбачені цим підпунктом, не застосовуються, а сума цього коригування щодо такої операції зменшується на суму коригування, передбаченого абзацом першим цього підпункту, якщо платник податку самостійно вже застосував це коригування щодо такої операції.

Вимоги цього підпункту не застосовуються платником податку, якщо операція не є контрольованою та сума таких витрат підтверджується платником податку за цінами, визначеними за принципом «витягнутої руки» відповідно до процедури, встановленої статтею 39 розділу I Кодексу, але без подання звіту (абзац шостий підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу).

Норми цього підпункту застосовуються за результатами податкового (звітного) року (абзац дев’ятий підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу).

Таким чином, у разі здійснення платником податків операцій із нерезидентом, організаційно-правова форма якого включена до Переліку  № 480, вимоги щодо збільшення фінансового результату до оподаткування на різниці, визначені підпунктом 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу, не застосовуються за умови, що такі операції не є контрольованими та підтвердження платником податків суми таких витрат за цінами, визначеними за принципом «витягнутої руки» відповідно до процедури, встановленої статтею 39 розділу I Кодексу, але без подання звіту, або за умови надання нерезидентом документа, що підтверджує сплату ним податку на прибуток (корпоративного податку) за відповідний звітний рік.

Особливості щодо підтвердження платником податку сум витрат за цінами, визначеними за принципом «витягнутої руки» відповідно до процедури, встановленої статтею 39 розділу I Кодексу, але без подання звіту роз’яснені у відповіді на питання 8 Узагальнюючої податкової консультації щодо застосування окремих положень статті 39 Податкового кодексу України, у тому числі під час коригування фінансового результату до оподаткування на підставі підпунктів 140.5.4, 140.5.5¹ та 140.5.6 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 14 травня 2021 року № 266 (далі – УПК № 266).

Відповідно до підпункту 39.1.2 пункту 39.1 статті 39 розділу I Кодексу обсяг оподатковуваного прибутку (об’єкта оподаткування), отриманого платником податку, який бере участь в одній чи більше контрольованих операціях, вважається таким, що відповідає принципу «витягнутої руки», якщо умови зазначених операцій не відрізняються від умов, що застосовуються між непов’язаними особами у співставних неконтрольованих операціях.

Відповідно до УПК № 266 під час вибору співставних неконтрольованих операцій платникам податків необхідно дотримуватись вимог щодо зіставлення комерційних та фінансових умов операцій, які передбачені у пункті 39.2 статті 39 розділу I Кодексу.

Для встановлення відповідності умов операцій, передбачених підпунктом 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу, принципу «витягнутої руки» платник податків має використати методи та процедуру їх застосування, визначені у пункті 39.3 статті 39 розділу I Кодексу.

Зокрема, це передбачає вибір методу, найбільш доцільного до фактів та обставин здійснення операцій платника податків.

Підпунктом 39.3.1 пункту 39.3 статті 39 розділу I Кодексу визначено такі методи трансфертного ціноутворення: метод порівняльної неконтрольованої ціни, метод ціни перепродажу, метод «витрати плюс», метод чистого прибутку та метод розподілення прибутку.

Згідно з підпунктом 39.3.3.1 підпункту 39.3.3 пункту 39.3 статті 39  розділу I Кодексу метод порівняльної неконтрольованої ціни полягає у порівнянні ціни, застосованої у контрольованій операції, з ціною у зіставній (зіставних) неконтрольованій (неконтрольованих) операції (операціях), які фактично здійснені платником податків (іншими особами) або на підставі інформації, отриманої з джерел, визначених підпунктом 39.5.3 пункту 39.5 цієї статті.

Згідно з підпунктом 39.5.3.1 підпункту 39.5.3 пункту 39.5 статті 39 розділу I Кодексу платник податків та контролюючий орган використовують джерела інформації, які містять відомості, що дають можливість зіставити комерційні та фінансові умови операцій згідно з підпунктом 39.2.2 пункту 39.2 цієї статті, зокрема:

а) інформацію про зіставні неконтрольовані операції платника податків, а також інформацію про зіставні неконтрольовані операції його контрагента – сторони контрольованої операції з непов’язаними особами;

б) будь-які інформаційні джерела, що містять відкриту інформацію та надають інформацію про зіставні операції та осіб;

в) інші джерела інформації, з яких інформація отримана платником податків з дотриманням вимог законодавства та які надають інформацію про зіставні операції та осіб, за умови що платник податків надасть таку інформацію контролюючому органу;

г) інформацію, отриману контролюючим органом у рамках укладених Україною міжнародних угод.

Підпунктом 39.3.3.3 підпункту 39.3.3 пункту 39.3 статті 39 розділу I Кодексу визначено, що порівняння ціни контрольованої операції з ціною зіставних неконтрольованих операцій проводиться на підставі інформації про ціни, застосовані протягом періоду, який аналізується, зокрема інформації про ціни на найближчу до дня здійснення контрольованої операції дату.

Дія підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу поширюється на операції, які не є контрольованими відповідно до статті 39 розділу I Кодексу, в тому числі на операції із непов’язаними особами. В свою чергу, вимоги до складання документації з трансфертного ціноутворення відповідно до підпункту 39.4.6 пункту 39.4 статті 39 розділу I Кодексу та вимоги до змісту такої документації, визначені підпунктом 39.4.6 пункту 39.4 статті 39 розділу I Кодексу, стосуються контрольованих операцій платників податків.

Виходячи із цього, для цілей обґрунтування суми витрат за операціями, передбаченими підпунктом 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу, платник податків має задокументувати як сукупність документів або єдиний документ, складений у довільній формі, інформацію, визначену у підпункті 39.4.6 пункту 39.4 статті 39 розділу I Кодексу, в обсязі, необхідному для оцінки платником податку та контролюючим органом відповідності рівня ціни або показника рентабельності відповідної операції (операцій) принципу «витягнутої руки».

Отже, метод порівняльної неконтрольованої ціни може бути застосований платником податків для підтвердження відповідності ціни послуг принципу «витягнутої руки» за наявності зіставних неконтрольованих операцій (цін).

При цьому стандартний публічно доступний тариф, за яким платником податків придбавалися послуги нерезидента, може бути використаний для підтвердження суми витрат за цінами, визначеними за принципом «витягнутої руки», за умови документального підтвердження обґрунтованості застосування такого тарифу відповідно до процедури, встановленої статтею 39 розділу I Кодексу.

Таким чином, якщо операції платника податків з нерезидентом за результатами 2026 року не є контрольованими та платником податків підтверджено суму таких витрат за цінами, визначеними за принципом «витягнутої руки» відповідно до процедури, встановленої статтею 39 розділу I Кодексу, вимоги підпункту 140.5.4 пункту 140.5 статті 140 розділу III Кодексу щодо збільшення фінансового результату до оподаткування на 30 відсотків вартості придбаних послуг не застосовуються.

Індивідуальна податкова консультація має індивідуальний характер і може використовуватися виключно платником податків, якому надано таку консультацію (пункт 52.2 статті 52 розділу II Кодексу).